在法庭上通过套话获取证据是否可行？ 第1页

转自方轩人人

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《记一次法庭上绝地翻盘》

不久前做了一个有趣的案子，在极度不利的情况下纯粹因为庭审的发挥逆转了裁判。虽然在美剧日剧上看过不少经典翻盘，但是这跟亲身经历一场绝地翻盘的感觉还是不可同日而语，而且这个灵光一现的案例拍作剧本也完全可以胜任，怎一个过瘾了得。

委托人，原告，为保护当事人隐私，这里称为甲，生产加工企业。

相对人，被告。乙，大型企业，和多家供应商合作，店大欺客，对供应商多有苛刻条件。

由于甲缺乏法律知识和意识，甚至都不明白其中一个关键条款什么意思就签了合同，其主观认为，结算方式肯定和本行业的交易习惯一致。结果出了问题，造成了巨大损失。在前期法律论证中，我已经明确跟甲说本案几乎没有任何赢的机会，唯一救济可能是对方不至于太过不近人情，可能会调解给一部分钱。无奈当事人咽不下一口气，坚持起诉。

案件的发展完全没有超出我的所料，被告乙也聘请了经验丰富的老律师，其一口咬定双方按照约定履行合同，且那个关键条款不具备法律上任何无效和可撤销的条件，要求驳回。在这种情况下，出于律师的职业道德我还是苦苦支撑，（美国有个笑话说，哪怕一个律师法庭上睡半个小时，他醒来的第一句话也应该是我反对）连法官都有些不耐烦了。就在我心里也对当事人这种行为有所怨言的时候，突然福至心灵……

我拿起合同指着关键条款说，尊敬的审判长，你看这个条款的墨迹要比整个合同要深一点，而且合同都盖好章后曾经在乙方留存，一定是乙方后来加印上去的，我要求对这份合同进行鉴定。被告律师没想到我玩这一手，立刻说完全没有这回事，我这是故意拖延时间。（估摸他判断极度乐观，和被告邀功譬如这次开完庭就大功告成之类，现在我一要求鉴定，至少拖几个月，影响他的工作评价）。法官仔细看了合同，觉得没什么异常，也提醒我，此举意义不大，如果不是作假的，当事人遗误时间还会搭上鉴定费，我说我是特别授权，一切责任我来承担。

休庭后，被告律师跟我说方律师啊，你还年轻，不要意气用事，而且都是专业人士，你这案件明显赢不了，何必呢。我说，这条款太苛刻了由不得我不怀疑。他说没有这回事，我们公司又不是就跟你们签了一份，我们和所有供应商都有这个条款，跟你们公司以前的合作也有一样的条款。然后他突然若有所悟，跟法官说了几句，又跟我说，我现在就让公司派人送过来，你今天庭上临时提出这个观点，我总来不及作假。我说好，我也不要质证期限了，你拿过来，上面有，我就认，也不要鉴定了。

再度开庭，被告公司秘书打车拿过来一叠合同，足有上百份，有和别人签的，也有和原告以前签的，上面果然都有一模一样的条款。法官说，原告还要不要申请鉴定了，我说不要了，我完全认可这些证据的合法性真实性，被告律师满脸得意。法官问法庭辩论双方还有没有新的观点。我说有，我认为该条款为格式条款，格式条款的定义要符合两个条件，一则该条款为事先拟定，未与对方协商，先前的庭审过程中双方已经确认了这一事实。第二个条件是重复使用，我申请将刚才被告提供的这叠合同作为我方证据，证明该条款重复使用了许多次。根据合同法的相关规定（后来查阅应该是40条）提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。一说完我就看到法官眼睛亮了，被告律师脸色像猪肝一样，大逆转！

当然，这个合同并没有哪一行的墨迹更深一点，只是庭审中我突然意识到类似的合同恐怕绝对不止有这一份，灵光一现诈他一下。再加上格式条款的规定在中国几乎只出现在银行和保险行业，已经形成了思维定式，（因为其他行业即便是格式条款，你也不可能完成举证，几乎没有适用的可能），被告律师也没有防备，最终出现被告专程打车送来关键证据的奇观。如麦迪35秒的经典一样，尽人事，安天命，还必须有赖幸运和对手的配合。

其实一个律师庭审的表现好坏百分之九十都是靠细致的庭审准备，临场发挥翻盘的机会非常渺茫，也正因为此，撰文留念。

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