问题

目前民间集资是否全部可以定性为非法集资?

回答
民间集资是不是就一定违法,这个问题的答案并不是简单的“是”或“否”。虽然大多数情况下,未经批准的民间集资确实会被定性为非法集资,但我们需要把事情说得更细致一些。

首先,我们要明白“非法集资”这个概念的核心是什么。 非法集资,简单来说,就是未经国家金融管理部门依法批准,向社会不特定公众吸收资金,并承诺返本付息或者提供其他回报的行为。 这里的几个关键词非常重要:“未经批准”、“不特定公众”、“承诺返本付息”。

那么,民间集资是不是就触碰了这几个雷区呢?

1. “未经批准”: 这是最根本的问题。国家对吸收公众资金是有严格监管的。银行、信托公司、证券公司等金融机构,它们之所以能吸收公众存款、发行理财产品,就是因为它们经过了严格的审批,获得了合法的牌照。任何个人或组织,如果想从社会上募集资金,都必须遵循一套合法的程序,获得相关部门的许可。如果没有任何许可就向外募集资金,那性质就变了。

2. “不特定公众”: 这个也很关键。合法的集资行为,其募资对象是有限的、特定的。比如,公司发行股票,是面向特定的投资者群体,且有严格的合格投资者要求。而非法集资,往往是通过广告、宣传单、口口相传等方式,向社会上不特定的大多数人宣传,谁都可能成为它的目标客户。这种“广撒网”式的募资行为,本身就带有一种潜在的风险。

3. “承诺返本付息或者提供其他回报”: 这是集资的诱饵。合法的投资理财,其回报是不确定的,可能赚钱也可能亏钱,这是投资的基本属性。而非法集资,往往为了吸引资金,会做出不切实际的、高于市场平均水平的“高额回报”承诺,甚至承诺保本保息。这种承诺,在很多时候是无法兑现的,最终导致集资者血本无归。

那么,是不是所有的民间集资都“未经批准”、“面向不特定公众”、“承诺高回报”呢?

理论上讲,并非所有民间资金的流通都一定触犯法律。

亲友之间的借贷: 如果一个人向自己的亲戚朋友借钱,且金额不大,没有大肆宣传,也没有承诺不切实际的高回报,这通常被视为个人间的借贷行为,不属于非法集资的范畴。比如,你向父母借钱买房,或者向好朋友借钱周转,这都是很正常的民间信用行为。
合伙经营: 几个志同道合的朋友,凑钱一起开个小店,然后共同经营,盈亏共担,这也不属于非法集资。因为这是一种合伙经营,资金来源是内部成员,并且不承诺固定回报。
合法的股权融资: 如果一家公司通过合法渠道,比如股权众筹平台(当然,股权众筹平台本身也需要经过严格监管),向符合条件的投资者募集资金,并且投资者获得的是公司的股权,享有相应的权利和风险,这也不是非法集资。

然而,现实情况往往是复杂的,很多打着“民间集资”旗号的行为,都容易滑向非法集资的深渊。为什么呢?

“不特定公众”的界限模糊: 有些行为可能开始只是小范围的,但随着参与人数的增加,逐渐扩大到“不特定公众”的范围,但没有及时进行合规化。
承诺回报的诱惑: 为了快速获得资金,很多集资者会不自觉地做出高回报的承诺,甚至以“保本”为诱饵,这恰恰是与合法集资最大的区别。合法投资讲究风险与收益匹配,而非法集资则往往是“高回报、低风险”的虚假宣传。
经营模式的不可持续性: 很多非法集资项目,其所谓的“项目”本身就缺乏造血能力,或者根本就是一个庞氏骗局,只能依靠后来的参与者的本金来支付前一批参与者的回报。一旦资金链断裂,整个骗局就会破产。
缺乏监管和透明度: 非法集资往往发生在监管的灰色地带,信息不透明,让参与者很难了解资金的真实流向和项目本身的风险。

所以,虽然理论上并非所有的民间资金流动都是非法集资,但在实际操作中,很多被公众称为“民间集资”的行为,由于其不具备合法融资所需的资质、面向不特定公众、承诺不切实际的回报等特点,很容易被定性为非法集资。

如何区分?一个非常重要的判断点是:

项目本身是否具备真实的、可持续的盈利能力?
集资方是否获得了国家相关部门的合法许可?
资金是否被公开、广泛地向社会不特定公众募集?
是否承诺了远高于市场正常水平的回报,甚至“保本保息”?

一旦一个行为触碰到“未经批准”、“不特定公众”、“承诺回报”这几个核心要素,那么它就有很大的概率被定性为非法集资。特别是当集资数额巨大,涉及人数众多,且最终无法兑现承诺时,其非法性会更加明显,对社会造成的危害也越大。

简单来说,将“民间集资”等同于“非法集资”,在很多时候是出于对风险的警惕和对法律的遵循。因为在缺乏监管的情况下,民间集资极易被滥用,转化为欺诈行为。

所以,对于任何个人或组织发起的集资行为,都需要谨慎对待,并关注其是否具备合法资质和透明度。如果感觉可疑,最好通过合法渠道进行咨询或举报。

网友意见

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关于民间借贷,还没有看到哪篇文章比央行条法司司长周学东发表于《新世纪》周刊的《

民间借贷辨法

》更全面、更准确。我在回答另一个问题“

非金融企业之间的借贷,到底合法吗?

”时已经引用过一段,再次强烈推荐阅读全文:

涉及民间借贷犯罪行为的法律规定

《刑法》中与民间借贷行为有关的罪名包括非法吸收公众存款或变相吸收公众存款罪、集资诈骗罪、高利转贷罪、非法经营罪等,以及与暴力催收有关的故意伤害、绑架勒索、非法拘禁等刑事犯罪。

——非法集资的法律涵义

中国《刑法》中并没有“非法集资罪”。非法集资是对涉嫌触犯非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、高利转贷罪、非法经营罪、虚假广告罪,以及擅自发行股票、公司、企业债券罪等的统称。非法集资犯罪活动属典型的涉众型犯罪,具有严重的社会危害性。对上述罪行的监管体系和具体认定标准,散见于行政法规和司法解释中。1998年国务院制定的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》(国务院[1998]247号令)第4条规定“非法吸收公众存款,是指未经中国人民银行批准,向社会不特定对象吸收资金,出具凭证,承诺在一定期限内还本付息的活动”。其中,如何界定“社会不特定对象”,是否存在数量的限制,成为界定非法吸收公众存款与合法民间借贷的主要标准

但是,在2010年12月最高人民法院制定的司法解释《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2010〕18号)出台前,各方面对非法集资中的“非法吸收公众存款或变相吸收公众存款”及“集资诈骗”的认定标准方面存在颇多争议,特别是“不特定对象”和数量界限标准等。

为此,《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2010〕18号)对非法吸收公众存款或变相吸收公众存款、集资诈骗等非法集资犯罪活动的认定标准,作出了清晰的界定。例如,该司法解释第1条规定,“违反国家金融管理法律规定,向社会公众(包括单位和个人)吸收资金的行为,同时具备下列四个条件的,除刑法另有规定的以外,应当认定为刑法第一百七十六条规定的‘非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款’:(一)未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金;(二)通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传;(三)承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;(四)向社会公众即社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传,在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的,不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。”该司法解释还列举了十种犯罪行为。同时,从上述解释内容看,“不特定对象”指的是除“亲友”或者“单位内部特定对象”外的“社会公众”。

关于数量界限,该司法解释第3条规定“非法吸收或者变相吸收公众存款,具有下列情形之一的,应当依法追究刑事责任:(一)个人非法吸收或者变相吸收公众存款,数额在20万元以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众存款,数额在100万元以上的; (二)个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象30人以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的; (三)个人非法吸收或者变相吸收公众存款,给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众存款,给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的;(四)造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。”该司法解释还就《刑法》第176条规定的“数额巨大或者有其他严重情节”作了详细的界定。

关于集资诈骗的定义及认定标准等,该司法解释也作了明确的规定。

值得注意的是,上述司法解释将各种非法集资犯罪活动的定罪与量刑,分别指引到《刑法》中与非法吸收公众存款或变相吸收公众存款罪、集资诈骗罪、高利转贷罪、非法经营罪、虚假广告罪,以及擅自发行股票、公司债券、企业债券罪等有关条款。这样,司法机关对非法集资中涉及的不同犯罪情形,均可援引《刑法》相关条文予以打击。

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