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在政府做法律顾问需要注意些什么,或者需要哪些知识储备? 第1页

  

user avatar   wuruxiang 网友的相关建议: 
      

  在9102年的今天,如果还把政府法律顾问简单理解为处理行政复议和诉讼案件,把「不败诉」作为政府法律顾问的考核指标,显然是有些过时了。从1994年公安部在《对〈关于公安机关能否聘请常年法律顾问的请示〉的批复》(公法〔1994〕139号)中说「公安机关不应当也没有必要聘请常年法律顾问」,到2016年中办、国办印发《关于推行法律顾问制度和公职律师公司律师制度的意见》(中办发〔2016〕30号)要求「普遍设立法律顾问、公职律师」,行政机关对政府法律顾问的认识已经发生了巨大改变。当行政机关的口号从「依法行政」,转变为「法治政府」,再变成「法治化营商环境」,政府法律顾问也面临着更多机遇和挑战。

  按照中办、国办《关于推行法律顾问制度和公职律师公司律师制度的意见》,政府法律顾问的职责包括:为重大决策、重大行政行为提供法律意见;参与法律法规规章草案、党内法规草案和规范性文件送审稿的起草、论证;参与合作项目的洽谈,协助起草、修改重要的法律文书或者以党政机关为一方当事人的重大合同;为处置涉法涉诉案件、信访案件和重大突发事件等提供法律服务;参与处理行政复议、诉讼、仲裁等法律事务等。从这个文件上可以看出,政府法律顾问的工作已经远远超出了传统的行政复议和诉讼,而是要在事前、事中、事后为行政机关提供全流程法律服务,全面防控行政工作中的法律风险。以答主所在的单位为例,政府法律顾问的工作已经不再是一个「法制科」能够兜得住的了,我们在政府法律事务方面有六个科——立法科、规范性文件备案审查科、行政复议科、应诉科、法律事务科、行政执法协调监督科。相信法律人可以从名称上大概判断出他们的各自功能。

  也许有知友会说,细分再多的部门,不也就是围着行政法转嘛。以法学专业本科的课程设置来说,基本上就是一门《行政法与行政诉讼法》的必修课就可以兜得住的,最多再加上特定行政机关可能会涉及到的一些部门行政法(例如土地法、城乡规划法或者政府采购法)。——其实并没有那么简单。法律顾问的职责是,运用自己的专业法律知识和业务素养、工作技能,为服务对象提供专业法律服务、解决法律问题、防范法律风险,维护和保障服务对象的合法权益。政府法律顾问需要哪些知识储备,要看所服务的对象可能作出哪些法律上的行为。这与企业法律顾问类似,互联网企业、传统加工制造企业、物业服务企业做的事情不一样,需要的法律领域就不一样;上市公司和非上市公司面临的监管规则不一样,需要的法律知识也会不一样。

  那么,政府会作出什么样的行为呢?真的只有《行政法与行政诉讼法》这门课程里面说的那些行为吗?其实不然,随便翻开一本行政法课程教科书,它的开头八成会向你解释行政的定义和分类,它会告诉你:行政分为公权力行政和私经济行政(又称国库行政)。公权力行政主要是指行政机关与行政相对人这两个不平等主体之间形成的公法法律关系,而私经济行政是行政机关作为私法主体参与民事活动而形成的私法法律关系。最后它会说:行政法调整的是公权力行政,或者说,本书研究公权力行政。虽然行政法学不研究国库行政行为,但行政机关天天要做大量的国库行政行为,因为这是政府的职责所在——政府不仅要制定公共政策、实施社会管理,还要提供公共服务、实施政府投资,还要通过政府采购等活动获得货物和服务来满足自身运转的需要,同时还要监管规模庞大的掌握国民经济命脉和保障民生提供公共产品的国有企业。这么说似乎有些抽象,举例来说,政府要投资兴建学校、医院、体育馆、图书馆、博物馆这些公共服务场所,还要建设高速公路、污水处理厂、垃圾处理厂、高架桥之类的基础设施,还要想办法优化城市公共交通体系,对公益性的公交车等行业提供财政补贴等等。

  政府的行为已经远远超出了传统行政法所研究的范围。上面提到的一些行为,不是传统行政法所研究的领域,无法简单通过学习《行政许可法》《行政处罚法》《行政强制法》等一些行政法律就能掌握。因此,政府法律顾问不仅要研究传统行政法知识,还要研究《预算法》《政府采购法》《招标投标法》《建筑法》《企业国有资产法》……而且,仅仅掌握这些「法律」是不够的,还要熟悉大量行政法规、地方性法规、规章、行政规范性文件,例如《政府投资条例》《基础设施和公用事业特许经营管理办法》《建设部关于加强市政公用事业监管的意见》《财政部关于推进政府和社会资本合作规范发展的实施意见》《国务院批转住房城乡建设部等部门关于进一步加强城市生活垃圾处理工作意见的通知》等等。

  综上,在今天,政府法律顾问已经不再是一个单纯的行政法工作者,同时必须熟悉掌握大量民法商法方面的知识。有位答主说,苦心专研政府信息公开制度一个月就可以在政府法律顾问岗位撑撑场面了,可是如果题主是市政管理局的法律顾问,一上班第一天就要面对两个建设工程施工合同纠纷案件,或者一摞PPP项目实施方案和PPP协议,该怎么撑场面呢?

  当然,虽然政府法律顾问可能要面对行政法、民法、商法等各种不同领域发生的各式各样的问题,但是因为政府法律顾问服务的对象不同,侧重点可能也不一样。如果是自然资源和规划部门的法律顾问,可能更多要面对的是土地管理、城乡规划、不动产登记等方面的法律;如果是城市综合执法部门的法律顾问,可能更多要面对的是行政处罚、行政强制、行政复议、行政诉讼等方面的法律;如果是国有资产监管部门的法律顾问,可能更多要面对的是企业国有资产、公司、国有企业改制等方面的法律。如果不幸像答主一样服务的是一级政府,那么……以上全部都有。

  由于政府法律顾问可能涉及的法律是方方面面的,所以我们不可能提前做好万全的准备。特别是在飞速发展和正在转型的时代,各种政策可能还会不断更新,需要我们时刻保持学习的热情。在成为政府法律顾问之前,你应该已经具有了法律职业资格,了解了各领域的基本法律知识。那么,答主建议你需要注意以下几点:

  1.熟悉政府的职责和理念。知道政府承担经济调节、市场监管、社会管理、公共服务、生态环境保护等职能。在办理法律事务的过程中,要以一个行政机关的角度和心态思考问题,而不能仅仅以一个普通民事主体的角度来思考问题。民事主体自行放弃一些民事权益,但行政机关可不能随便放弃公共利益。(看看宪法、组织法、政府工作规则)

  2.熟悉政府的构成和运作。了解各级政府及其组成部门的职权职能划分,理解党和政府、政府和其他国家机关之间关系,掌握行政公文的运作、行政决策的程序。(看看各种政府网站中的职责职能、党政机关公文处理工作条例、本地政府关于行政程序的规定)

  3.建立法律知识的体系。将各种法律分门别类成体系地装到自己的心里,遇到一个法律问题,首先要判断它是公法问题还是私法问题,具体适用什么领域的法律。(比如不要只是想着合同法就来审查行政协议)

  4.锻炼法律检索的能力。刚刚已经说了,政府法律顾问所遇到的法律问题方方面面,需要了解的政策法规不仅仅来自狭义的「法律」,还包括各种各样的行政法规、经济特区法规、地方性法规、部门规章、地方政府规章、行政规范性文件,还有各种司法解释、司法判例,还有非常重要的——党内法规、各种政策文件。很多问题都需要认真检索大量文件才能找到答案。

  5.培养公文写作的能力。政府法律顾问可能会需要协助行政机关起草法规、规章、规范性文件草案或者各种请示、报告等公文,还会向行政机关出具法律意见等。这跟给法院交诉讼文书是很大不同的。对于诉讼文书来说,可能当事人不会看或者看不懂你所写的东西,也许只有法官才会看(甚至很多法官也不看或者不认真看),如果你写错了、写得不好,法官也不能把你怎么样。但是你给行政机关出具的文书,要么可能要公之于众,要么可能要作为行政机关负责人决策的参考。你的文书质量就关系到一个政策文件的好坏,或者关系到行政机关负责人对你工作能力和专业水平的判断。




  

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