签订的备忘录是什么性质呢？对于备忘录的性质法院是如何认定的？
签订的备忘录，它的性质可不是一成不变的，就像人一样，看具体情况，有不同的“身份”。简单来说，它就像我们和朋友约着做一件事前，先写张小纸条，约定一下大概要做什么，谁做什么，什么时候完成。但这张小纸条，在法律上就复杂多了。
备忘录的本质：一种意向的表达，但未必是具有强制力的合同
备忘录的“性质”最核心的地方在于，它表达的是双方初步的、意向性的约定。它就像是签署一份正式合同之前的“预备役”，勾勒出了未来合作的框架和大致方向。但关键在于，这份“预备役”是不是已经具备了“转正”成为正式合同的资格。
从广义上讲，备忘录的性质可以是：
1. 意向书（Letter of Intent, LOI）/谅解备忘录（Memorandum of Understanding, MOU）性质： 这是最常见的一种。它表明双方有合作的意愿和初步达成的共识，但很多条款还在进一步协商中，或者存在一些条件尚未满足。这种备忘录通常不具有法律约束力，主要作用是为后续的正式合同谈判奠定基础，明确双方的努力方向。
2. 框架协议（Framework Agreement）性质： 这种备忘录的内容会比一般的意向书更详细，它不仅仅是表达意愿，而是对未来具体合作事项的基本原则、主要条款和合作模式做出了比较明确的规定。虽然具体细节可能还需要后续的补充协议来完善，但这类备忘录通常会包含一些具有约束力的条款，比如保密义务、排他性谈判权等。
3. 包含部分或全部合同条款的备忘录： 还有一种情况，就是备忘录的内容已经非常具体，涵盖了合同的主要要素，例如交易标的、价格、履行方式、违约责任等等。这种备忘录，即使它用了“备忘录”的名字，但如果实质上已经满足了合同成立的法律要件，那么它就可能被认定为一份具有法律约束力的合同。
法院如何认定备忘录的性质？
法院在认定备忘录的性质时，不会仅仅看它叫什么名字。就像你不能因为一个人叫“傻瓜”就认为他真的傻一样，名字只是一个称呼，真正重要的是它的实质内容和双方签订时的真实意图。法院会从以下几个方面进行综合考量：
1. 内容和条款的确定性：
是否明确具体？ 法院会看备忘录里的条款是否足够清晰、具体，能够让一个普通人在正常理解下知道双方到底要做什么。比如，如果约定了“合作开发一个项目”，但没有具体说明项目内容、合作方式、各方义务等，那它的确定性就很低。
是否构成合同要素？ 尤其关注是否包含合同的必要条款，例如合同的主体（谁和谁）、客体（做什么事、买卖什么）、标的（具体内容）、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任等。
2. 双方的真实意图（Intention to Create Legal Relations）：
签署备忘录的目的是什么？ 法院会分析双方在签订备忘录时，是否真的打算让这份文件产生法律上的约束力，还是要仅仅表达一种合作意愿。
是否包含“约束性条款”和“非约束性条款”的区分？ 有些备忘录会明确写明“本备忘录的XXX条款具有法律约束力，其他条款仅为意向性表达”。如果存在这样的明确区分，法院会优先尊重这种约定，并对具有约束力条款进行认定。
是否存在“条件成就后签订正式合同”的表述？ 如果备忘录明确约定“待条件成就后签订正式合同”，且备忘录本身并未包含合同的主要要素，法院倾向于认定其为意向性文件。
3. 外部证据和双方行为：
是否有其他辅助证据？ 法院还会审查双方在签订备忘录前后的沟通记录（邮件、微信、会议纪要等），这些沟通内容是否能佐证双方的真实意图。
双方的实际履行行为？ 如果双方在签订备忘录后，已经按照备忘录的内容开始履行某些义务（比如支付定金、进行初步研发等），即使备忘录本身看起来不够完整，法院也可能根据这些行为来认定双方已将备忘录的某些部分或全部视为具有约束力的合同。
4. 行业惯例和交易习惯：
在特定行业或交易中，某些类型的“备忘录”可能被普遍认为是具有约束力的。法院也会考虑这些行业惯例来辅助判断。
举个例子来说明：
情况一： 两家公司签订一份《合作意向备忘录》，约定“双方有意就XXX项目进行合作，并将在未来就具体合作细节另行协商签订正式合同”。备忘录中没有具体的价格、数量、交付时间等核心要素。在这种情况下，法院很可能认定这份备忘录不具有法律约束力，它仅仅是双方表达合作意愿的“敲门砖”。
情况二： 一家公司和一家个人签订一份《股权收购备忘录》，明确约定了收购标的股权的比例、每股价格、总价款、支付方式、股权交割时间，并约定“本备忘录签订后，乙方支付X万元作为定金，并承诺在X日期前完成全部收购款项支付，如违约，定金不退且需另行赔偿”。如果这份备忘录包含了合同的必要条款，并且双方有通过它来建立具有法律约束力的权利义务关系的明确意图（例如支付定金的行为），那么即使它叫“备忘录”，法院也可能将其认定为一份具有法律约束力的股权收购合同的一部分，或者本身就是一份合同。
总结一下，法院认定备忘录性质的核心思路就是：
看内容： 有没有把“事儿”说清楚、说明白。
看意图： 签这个字，到底想不想被法律管着。
看行为： 签完字后，你们是怎么做的，是不是当成真合同来对待的。
所以，备忘录究竟是“君子之约”还是“合同约束”，得具体情况具体分析，不能一概而论。在起草或签署备忘录时，双方都应该清晰地表达自己的意图，避免模糊不清的表述，必要时可以寻求法律专业人士的帮助，确保自己的权益得到有效保障。
备忘录的本质：一种意向的表达，但未必是具有强制力的合同
备忘录的“性质”最核心的地方在于，它表达的是双方初步的、意向性的约定。它就像是签署一份正式合同之前的“预备役”，勾勒出了未来合作的框架和大致方向。但关键在于，这份“预备役”是不是已经具备了“转正”成为正式合同的资格。
从广义上讲，备忘录的性质可以是：
1. 意向书（Letter of Intent, LOI）/谅解备忘录（Memorandum of Understanding, MOU）性质： 这是最常见的一种。它表明双方有合作的意愿和初步达成的共识，但很多条款还在进一步协商中，或者存在一些条件尚未满足。这种备忘录通常不具有法律约束力，主要作用是为后续的正式合同谈判奠定基础，明确双方的努力方向。
2. 框架协议（Framework Agreement）性质： 这种备忘录的内容会比一般的意向书更详细，它不仅仅是表达意愿，而是对未来具体合作事项的基本原则、主要条款和合作模式做出了比较明确的规定。虽然具体细节可能还需要后续的补充协议来完善，但这类备忘录通常会包含一些具有约束力的条款，比如保密义务、排他性谈判权等。
3. 包含部分或全部合同条款的备忘录： 还有一种情况，就是备忘录的内容已经非常具体，涵盖了合同的主要要素，例如交易标的、价格、履行方式、违约责任等等。这种备忘录，即使它用了“备忘录”的名字，但如果实质上已经满足了合同成立的法律要件，那么它就可能被认定为一份具有法律约束力的合同。
法院如何认定备忘录的性质？
法院在认定备忘录的性质时，不会仅仅看它叫什么名字。就像你不能因为一个人叫“傻瓜”就认为他真的傻一样，名字只是一个称呼，真正重要的是它的实质内容和双方签订时的真实意图。法院会从以下几个方面进行综合考量：
1. 内容和条款的确定性：
是否明确具体？ 法院会看备忘录里的条款是否足够清晰、具体，能够让一个普通人在正常理解下知道双方到底要做什么。比如，如果约定了“合作开发一个项目”，但没有具体说明项目内容、合作方式、各方义务等，那它的确定性就很低。
是否构成合同要素？ 尤其关注是否包含合同的必要条款，例如合同的主体（谁和谁）、客体（做什么事、买卖什么）、标的（具体内容）、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任等。
2. 双方的真实意图（Intention to Create Legal Relations）：
签署备忘录的目的是什么？ 法院会分析双方在签订备忘录时，是否真的打算让这份文件产生法律上的约束力，还是要仅仅表达一种合作意愿。
是否包含“约束性条款”和“非约束性条款”的区分？ 有些备忘录会明确写明“本备忘录的XXX条款具有法律约束力，其他条款仅为意向性表达”。如果存在这样的明确区分，法院会优先尊重这种约定，并对具有约束力条款进行认定。
是否存在“条件成就后签订正式合同”的表述？ 如果备忘录明确约定“待条件成就后签订正式合同”，且备忘录本身并未包含合同的主要要素，法院倾向于认定其为意向性文件。
3. 外部证据和双方行为：
是否有其他辅助证据？ 法院还会审查双方在签订备忘录前后的沟通记录（邮件、微信、会议纪要等），这些沟通内容是否能佐证双方的真实意图。
双方的实际履行行为？ 如果双方在签订备忘录后，已经按照备忘录的内容开始履行某些义务（比如支付定金、进行初步研发等），即使备忘录本身看起来不够完整，法院也可能根据这些行为来认定双方已将备忘录的某些部分或全部视为具有约束力的合同。
4. 行业惯例和交易习惯：
在特定行业或交易中，某些类型的“备忘录”可能被普遍认为是具有约束力的。法院也会考虑这些行业惯例来辅助判断。
举个例子来说明：
情况一： 两家公司签订一份《合作意向备忘录》，约定“双方有意就XXX项目进行合作，并将在未来就具体合作细节另行协商签订正式合同”。备忘录中没有具体的价格、数量、交付时间等核心要素。在这种情况下，法院很可能认定这份备忘录不具有法律约束力，它仅仅是双方表达合作意愿的“敲门砖”。
情况二： 一家公司和一家个人签订一份《股权收购备忘录》，明确约定了收购标的股权的比例、每股价格、总价款、支付方式、股权交割时间，并约定“本备忘录签订后，乙方支付X万元作为定金，并承诺在X日期前完成全部收购款项支付，如违约，定金不退且需另行赔偿”。如果这份备忘录包含了合同的必要条款，并且双方有通过它来建立具有法律约束力的权利义务关系的明确意图（例如支付定金的行为），那么即使它叫“备忘录”，法院也可能将其认定为一份具有法律约束力的股权收购合同的一部分，或者本身就是一份合同。
总结一下，法院认定备忘录性质的核心思路就是：
看内容： 有没有把“事儿”说清楚、说明白。
看意图： 签这个字，到底想不想被法律管着。
看行为： 签完字后，你们是怎么做的，是不是当成真合同来对待的。
所以，备忘录究竟是“君子之约”还是“合同约束”，得具体情况具体分析，不能一概而论。在起草或签署备忘录时，双方都应该清晰地表达自己的意图，避免模糊不清的表述，必要时可以寻求法律专业人士的帮助，确保自己的权益得到有效保障。
网友意见
法院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。备忘录不属于定义严格的法律概念，其属于何种法律性质，取决于备忘录的内容与形式，而不是由其名称决定。依据古典契约理论，契约即合同，是当事人之间关于权利义务的合意，其一般程式是以典型的交易为理论模式的，这个模式包括了要约与承诺的一般过程。因此，认定合同是否成立，首先需要当事人一方以缔结契约为目的向相对人作出意思表示，且这种意思表示必须具体确定，并含有表意人在该意思表示被接受时就受其约束的意旨。另一方面，根据要约拘束力规则，相对人应在要约规定期限作出与要约内容一致的承诺，双方之间才能成立有效的合同。因此，在对备忘录性质的认定上，要结合案件本身中备忘录内容和形式的具体情形，而不能抛开这些做抽象的学术讨论。
如果备忘录仅为记载各方协商过程，或各方对未来合作的预期或其他意思陈述，而无意创设彼此间的权利义务关系时，备忘录只能反映意思表达的事实，而不产生法律上合同的拘束力。
在商事贸易领域，尤其是涉外商业事务处理中，备忘录是使用频率较高的一类文书样式，甚至以备忘录形式签署的文件或协议也很常见。这就要求商事审判尤其是涉外商事审判的法官对备忘录的法律性质作出比较准确的判断。一般来说，按照签署备忘录当事人不同，可分为单方签署的备忘录及各方签署的备忘录。单方签署的备忘录更多属于一种工作记录，不排除个别备忘录内容存在单方允诺的意思表示。这种情形下的备忘录应遵循意思自治原则，判断是否有为自己设定义务、使对方获得权利的表意，以及是否形成有效承诺来认定。对待各方签署的备忘录，在备忘录是否具有法律效力的认定上，必须以备忘录的条款内容以及具体案件的事实和证据为基础，而不能把备忘录从全案事实中剥离出来统一定性。
(详细内容见《人民司法·案例》2018年5月第14期刊载文章：倪燕“对备忘录的性质及效力应个案认定”)
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