如何看待因腾讯《庆余年》「超前点播」，法律人士决定起诉腾讯？ 第1页

俗话说，流氓不可怕，就怕流氓的法务很强大。

在正式立案之前，我们先来数数，腾讯、爱奇艺钻了哪些法律空子。

我和吴声威分别起诉了腾讯和爱奇艺之后，吃瓜群众纷纷表示喜闻乐见，但我们自己非常清楚，这场诉讼并不轻松，因为很多法律规则被腾讯、爱奇艺滥用了。

1、默示

会员权益无故缩水，是用户抱怨最多的一点， “会员提前看”变成了“会员付费提前看”。

你找爱奇艺、腾讯理论，他们把合同往桌子上一拍：你看，当初合同约定好的，你继续用，就表示你接受协议。

《合同法》第二十二条规定：“承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。”

根据该条规定，接受合同条款的方式有两种，一种是明示，用语言文字明确表示接受合同，一种是默示，即不说话，但通过行为表示接受。

腾讯、爱奇艺的合同条款，把用户正常享受合同权利的行为规定成默示。

这就直接排除了原合同继续履行的可能：用户继续使用，等于接受修改，用户放弃使用，原合同也失去无意义。

阿奎那曾经说过：无论何人，如为他人制定法律，应将同一法律应用于自己身上。

有人说，腾讯、爱奇艺的合同简直是《南京条约》，但我说，这简直是在侮辱《南京条约》。

《南京条约》虽然不平等，至少《南京条约》对双方都有约束力。

腾讯、爱奇艺的这个条款，让合同只对用户有约束力,这样的“合同”并不是真正的合同，而只是一份给用户的行为守则。

2、举证责任

网民似乎集体失忆了：明明记得会员是“提前看”“免广告”的，结果发现是“付费提前看”“免片头广告”。

你想找当初签约时看到的广告，在网络上已经搜索不到了，倒是有一些“百度快照”和第三方的广告，但法庭也很难认可。

《民事诉讼法》第64条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”

简单来说，谁主张、谁举证。

在互联网服务合同中，邀约、承诺、签合同，都在平台上进行，平台可以随时删除、篡改。

在起诉之后，吴声威律师发现爱奇艺最新的合同条款，与他前几天的截图不一致，由于没有经过公证，他在法庭上已经难以证明爱奇艺修改过合同。

假如平台在宣传中夸大了会员的权益，平台只需要在用户纷纷充值后删除数据，就能给他来个死无对证。

如果有一天腾讯封禁了你的QQ账号，并重置了这个QQ账号的数据，用户想要起诉腾讯，还得先证明自己曾经注册过这个QQ。

我不仅感叹：举证之所在，败诉之所在。

3、格式条款

通过腾讯、爱奇艺的协议，大家学到了一个专业术语：格式条款。

格式条款需要管管，这是法学界的共识，《合同法》关于格式条款的规定过于简陋，给了互联网企业肆意侵害消费者的勇气。

《合同法》第39条规定，提供格式条款的一方，应当“采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”

《合同法》第40条规定，格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

前一条规定，你要提请对方的注意“免除其责任的条款”，并且按照对方的要求进行说明。

后一条规定，“免除其责任的，该条款无效”。

大家看到之后只能表示：

“排除对方主要权利”的条款无效，什么叫排除？什么叫主要？

法律均无明确的标准。

几乎100%的互联网公司，都会在用户协议里约定，本合同由平台所在地法院管辖，或者干脆约定由仲裁委仲裁。

互联网无边界，公司在北京，用户在海南，用户要到北京打官司，诉讼成本可想而知。

但根据法律规定，只要平台做了加粗、下划线，约定管辖的格式条款是有效的。

最让人迷惑的还是套娃条款：用一条格式条款，去规定另一条格式条款并非格式条款。

对此我只能表示：禁止套娃！

有网友认为，套娃条款因为违反法律强制性规定而无效。

但根据合同法司法解释（二），只有违反效力性强制性规定的合同条款才无效。

什么是“效力性强制性规定”？

法律同样没有明确规定，实务争议也时有发生，这可以说是中国法律界的一个“哥德巴赫猜想”。

为什么明知打不赢，也要告一告？

法院判决我赢，我会马上发微博庆祝胜利。

法院判决我输，我会立刻写进客户的合同。

担心打不赢，是因为法律不明确，法律不明确，是因为相关的诉讼太少，也没有引起大家的重视。

法律的规定不公，我们仍然可以防范，甚至加以利用。

法律的规定不明，就存在解释的空间，那么解释权呢？

我们希望法院能够正面回应涉案格式条款的效力，而不是拒绝立案，或者模糊化处理。

我们希望法律界能有更多有益的探讨，而不仅仅像祥林嫂一般提示：打不赢，打不赢。

我们期待未来能够完善格式条款制度，让平等、自由的原则，不仅仅停留在法律条文智商，更能贯彻到每一位消费者订立的合同之中。

到了那个时候，中国的法律人，可以毫无愧色地诵读孟德斯鸠的名言：“在民法慈母般的目光中，每一位公民都是整个国家。”

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腾讯之所以可以强卖，霸王条款给用户签，无非就是因为它太大，大到用户不接受这种条款也别无分店罢了。而且腾讯的手总是伸得那么长，什么都想干，社交，文化，体育，娱乐，游戏，除了电商输过一程略弱以外，基本全垒打，这要是电商都赢了，整个中国互联网他说了算，大家就更没好日子过了。相比之下美国还真没有手伸得这么长的公司，拿看视频来说，人家美国Netflix只做影视，一个月50块钱随便看，超清，每次放新片都是一次性全给，这叫一个良心。而腾讯，吃相难看怎么了？裁判，主办，协办，球证，旁证，都是我的人，你怎么跟我斗？

为何这次片源泄漏反而大家大骂平台吃相难看活该？因为法律无法维护实质正义的时候，人们内心会渴望侠客，渴望罗宾逊。

建议反垄断法把腾讯拆分。

【尘埃落定，等待法院安排】继续前行，普及人生经验。

我们很多实习律师在入门的时候，觉得工作太枯躁，老师也不教自己真本事。

其实是我们自己没有去主动。

当你发现你没有经验的时候，客户不找你。客户不找你，你就没有经验，你很纠结。

实际上在你成为一个你能为别人打官司的律师之前，你应该要成为一个能为自己维权的人。

所以你大可以在你自己的生活中找到你可以诉讼的机会，给自己一些创造经验的机会。

我实习那会儿在淘宝上买到假货，在商店买到假货，协商不成，我都会选择诉讼的方式去解决。

因为我知道，我虽然弱势，但当有法律成竹在胸的时候，我变得强大了。

也就是那些年的各种经历，让我成为了一个律师，而不是手里的律师证，更不是当年的司法考试证书。

最后在说一下维权要注意的三个要点：

1.证据：如果你决定了要维权，不管是诉讼也好，还是投诉举报，还是求助舆论，都要有证据作为考证，否则没人会支持你。

2.意义：思考清楚维权背后的意义，如果维权成本不仅高，而且耽误自己的事情，成功与否对自己、社会都毫无意义，千万不要为了一口气，因为这口气会在下个星期没了，而维权一定不是一个星期的事情。

3.安全：当你面对的维权对象很强大的时候，一定要高度警惕，如果你口气过大或者拿了不该拿的钱，有可能把你自己维进去。